在我們實踐當中,不管是個人還是企業(yè)都會有接觸到擔保方面上的問題,這就要是為了降低債權人的風險。但是有時候作為擔保人也要學會保護好自己權益,在簽訂的擔保合同中,要明確其義務與責任。
1.附財產(chǎn)擔保的債權破產(chǎn)法并沒有作太多形式上的要求,只要擔保權符合民法的規(guī)定成立并生效,可以直接就擔保的財產(chǎn)行使擔保權而獲得清償,而不用參與破產(chǎn)財產(chǎn)的分配,但有一點需要注意的是該附擔保的債權須經(jīng)登記發(fā)生法律效力,否則視為普通債權。另外,用于擔保的財產(chǎn)滅失的,擔保權歸于消滅,擔保的債權也隨即淪為普通破產(chǎn)債權,但第三人對擔保物滅失有賠償責任的,債權人對賠償金額仍有優(yōu)先受償權。
2.債權人可以根據(jù)主債權參加破產(chǎn)程序,也可以行使擔保權,但法律要求債權人只能二者選擇其一行使權利,附財產(chǎn)擔保的債權,總額超過擔保物的價款的,未受清償?shù)牟糠?,應當作為普通破產(chǎn)債權進行申報。
最高人民法院《關于人民法院執(zhí)行工作若干問題的規(guī)定(試行)》40條規(guī)定:“人民法院對被執(zhí)行人所有的其他人享有抵押權、質(zhì)押權或留置權的財產(chǎn),可以采取查封、扣押措施。財產(chǎn)拍賣、變賣后所得價款,應當在抵押權人、質(zhì)押權人或留置權人優(yōu)先受償后,其余額部分用于清償申請執(zhí)行人的債權。”如果擔保物價值不足以清償債權的,剩余未受清償?shù)膫鶛嗖辉倬哂袃?yōu)先受償?shù)男ЯΑ?/p>
但是,自然人、法人或其他組織承擔保證責任(包括一般保證和連帶責任保證)的債權,僅僅相當于擴大了債務人的范圍,并不具有優(yōu)先受償?shù)男ЯΑ?/p>
3.管理人對抵押、質(zhì)押債權進行審查認定時應注意基礎債權情況,是否依法成立并生效,設立擔保的時間是否在人民法院受理破產(chǎn)申請之日前一年內(nèi)設立。
《中華人民共和國企業(yè)破產(chǎn)法》第三十一條第三項規(guī)定破產(chǎn)管理人有權申請撤銷人民法院受理破產(chǎn)申請前一年內(nèi)“對沒有財產(chǎn)擔保的債務提供財產(chǎn)擔保的”行為,但債務人與債權人在可撤銷期間內(nèi)簽訂主合同時一并簽訂抵押等財產(chǎn)擔保從合同的,不在可撤銷行為之列,因其不是對原無財產(chǎn)擔保的債權提供擔保,不具有改善某一債權人原有清償?shù)匚坏牟还叫再|(zhì)。
4.對留置權債權進行審查,要格外注意截止破產(chǎn)申請受理日,債權人對留置物的占有情況以及其權屬問題。
根據(jù)最高人民法院關于適用 《中華人民共和國民法典》有關擔保制度的解釋(簡稱“民法典擔保制度司法解釋”)第六十二條 條第一款規(guī)定:“債務人不履行到期債務,債權人因同一法律關系留置合法占有的第三人的動產(chǎn),并主張就該留置財產(chǎn)優(yōu)先受償?shù)?,人民法院應予支持。第三人以該留置財產(chǎn)并非債務人的財產(chǎn)為由請求返還的,人民法院不予支持。”
若債權人符合留置權善意取得的構成要件,為保障交易安全及貫徹占有之公信力,應認定債權人構成留置權的善意取得。
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